發(fā)改辦財(cái)金[2023]253號 國家發(fā)展改革委辦公廳關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范試點(diǎn)地區(qū)股權(quán)投資企業(yè)發(fā)展和備案管理工作的通知[全文廢止]

國家發(fā)展改革委辦公廳關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范試點(diǎn)地區(qū)股權(quán)投資企業(yè)發(fā)展和備案管理工作的通知[全文廢止]

發(fā)改辦財(cái)金[2023]253號 2023-01-31

　　稅屋提示——依據(jù)發(fā)展改革委令2023年第4號 關(guān)于廢止和修改部分規(guī)章和規(guī)范性文件的決定，自2023年8月20日起，本法規(guī)全文廢止。

　　
　　2023年1月31日，《國家發(fā)展改革委辦公廳關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范試點(diǎn)地區(qū)股權(quán)投資企業(yè)發(fā)展和備案管理工作的通知》(發(fā)改辦財(cái)金[2023]253號)悄然出臺。此前，國內(nèi)股權(quán)投資行業(yè)的快速發(fā)展卻無國家層面立法，國家發(fā)改委擬聯(lián)合其他部委出臺《股權(quán)投資基金管理暫行辦法》，但未能與其他部委形成廣泛共識。后，國家發(fā)改委擬作為股權(quán)投資基金行業(yè)主管部門出臺部門規(guī)章，先行對部分股權(quán)投資基金試點(diǎn)地區(qū)進(jìn)行監(jiān)管。原擬出臺文件多次易稿，名稱亦由“辦法”、“意見”改為現(xiàn)在的“通知”，適用范圍也由全國范圍(整個行業(yè))改為試點(diǎn)地區(qū)。2023年初，業(yè)內(nèi)曾小范圍流傳的《證券投資基金法(修訂草案)》(征求意見稿)將“證券投資”擴(kuò)展到“買賣未上市交易的股票或者股權(quán)”，該修訂草案引發(fā)不少爭議。聯(lián)想到該“通知”出臺的幾經(jīng)波折，顯然，不同監(jiān)管部門對股權(quán)投資基金監(jiān)管思路存在明顯分歧，監(jiān)管部門的復(fù)雜心態(tài)也值得玩味。

　　該通知針對的試點(diǎn)地區(qū)為北京、天津、上海三市及江蘇、浙江、湖北三省。該通知包括六部分：一、規(guī)范股權(quán)投資企業(yè)的設(shè)立、資本募集與投資領(lǐng)域;二、健全股權(quán)投資企業(yè)的風(fēng)險控制機(jī)制;三、明確股權(quán)投資管理機(jī)構(gòu)的基本職責(zé);四、建立股權(quán)投資企業(yè)信息披露制度;五、完善股權(quán)投資企業(yè)備案程序;六、構(gòu)建適度監(jiān)管和行業(yè)自律相結(jié)合的管理機(jī)制。

　　基于從事十余年投資基金法律服務(wù)的經(jīng)驗(yàn)，該通知的出臺，勢必對如火如荼的股權(quán)投資(基金)行業(yè)帶來深遠(yuǎn)的影響，行業(yè)也面臨新的挑戰(zhàn)。

　　行業(yè)立法方面，該通知作為國家部委層面第一次針對股權(quán)投資行業(yè)出臺的法律文件，雖然立法層次較低，卻是一個質(zhì)的飛躍。此前，國家發(fā)改委作為主管部門曾開展產(chǎn)業(yè)投資基金試點(diǎn)工作，并陸續(xù)在天津等試點(diǎn)地區(qū)進(jìn)行設(shè)立和發(fā)展股權(quán)投資基金的嘗試，但一直未能對股權(quán)投資基金行業(yè)發(fā)展的重要問題以法律文件的形式進(jìn)行明確，理論和實(shí)務(wù)中存在諸多爭議。該通知該通知的出臺，無疑對促進(jìn)股權(quán)投資行業(yè)的后續(xù)立法和行業(yè)發(fā)展產(chǎn)生重要影響。例如，創(chuàng)業(yè)投資與股權(quán)投資的關(guān)系得以厘清，創(chuàng)業(yè)投資也屬股權(quán)投資。

　　政府監(jiān)管方面，該通知明確國家發(fā)改委通過建立健全備案管理系統(tǒng)，完善相關(guān)信息披露制度，對股權(quán)投資企業(yè)實(shí)施適度監(jiān)管。顯然，國家發(fā)改委通過該通知表明了對股權(quán)投資基金行業(yè)監(jiān)管訴求，也是對持不同監(jiān)管思路相關(guān)部門的積極響應(yīng)。根據(jù)該通知，除已經(jīng)備案的創(chuàng)投企業(yè)或資本規(guī)模不足5億元人民幣或單一出資人設(shè)立的股權(quán)投資企業(yè)外，其余股權(quán)投資企業(yè)均需到發(fā)改委進(jìn)行備案。逾期不備案的企業(yè)，發(fā)改委將在其門戶網(wǎng)站上向全社會公示，視其為“規(guī)避備案監(jiān)管股權(quán)投資企業(yè)和受托管理機(jī)構(gòu)”。對于不按規(guī)定備案的企業(yè)，發(fā)改委尚缺乏有效的制約手段，但畢竟邁出了監(jiān)管的重要一步。

　　對股權(quán)投資行業(yè)而言，也有諸多要關(guān)注之處：

　　1、組織形式。依據(jù)該通知，新設(shè)基金僅提及依據(jù)《公司法》和《合伙企業(yè)法》設(shè)立，此前渤海產(chǎn)業(yè)基金所采取的“契約制”并未受到鼓勵。

　　2、投資方向。投資方向應(yīng)當(dāng)符合國家產(chǎn)業(yè)政策、投資政策和宏觀調(diào)控政策。所謂投資政策和宏觀調(diào)控政策存在不確定性，值得業(yè)內(nèi)關(guān)注。

　　3、資金募集方式。該通知要求僅能嚴(yán)格依據(jù)私募形式向具有風(fēng)險識別和承受能力的特定對象募集，不得公開或變相公開方式直接或間接向不特定對象進(jìn)行推介。非法募集資金是PE遭到詬病的問題之一，該通知表明了發(fā)改委對通過股權(quán)投資基金形式非法集資活動的關(guān)注。2023年1月4日，《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》發(fā)布，涉及5個罪名的認(rèn)定和2個罪名的刑罰適用問題，確定了十種行為屬于非法集資，具體而全面，也表明了立法機(jī)構(gòu)打擊擾亂金融秩序之非法集資活動的決心。

　　4、風(fēng)險控制方面。該通知對基金對外擔(dān)保、關(guān)聯(lián)方投資等事項(xiàng)給以了嚴(yán)格限定，并明確受托機(jī)構(gòu)為外商獨(dú)資或中外合資的，股權(quán)投資基金資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行托管。

　　5、管理機(jī)構(gòu)職責(zé)方面。特別明確了受托管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)退任的情形。

　　6、備案程序。明確試點(diǎn)地區(qū)股權(quán)投資企業(yè)除三種情形外，應(yīng)當(dāng)申請備案。明確了備案責(zé)任人及備案要求及流程。備案涉及材料和文件還需要律師事務(wù)所出具意見。

　　此前，坊間流傳國家發(fā)改委已經(jīng)暫停了對股權(quán)投資企業(yè)的備案。而該通知的出臺，對于希望通過國家發(fā)改委備案，進(jìn)而申請國家社保基金資金參與的機(jī)構(gòu)而言，無疑是重大利好，因?yàn)橐罁?jù)該通知，備案更為便捷。但對于一些股權(quán)投資基金而言，備案意味著成本增加，或許選擇在試點(diǎn)地區(qū)之外注冊就成為一種現(xiàn)實(shí)的選擇。當(dāng)然，適當(dāng)降低基金規(guī)模也會成為一種選擇。

　　對于地方政府而言，該通知顯然體現(xiàn)的是“抓大放小”的監(jiān)管理念，此前各地已經(jīng)注冊了大量基金，而且部分基金規(guī)模尚未達(dá)到5億規(guī)模，如何在該通知之外，制訂相應(yīng)的監(jiān)管規(guī)則也是一個難題。監(jiān)管過松，無法與該通知體現(xiàn)的監(jiān)管思路相匹配;監(jiān)管過嚴(yán)，此前招商引資的大好形勢勢必受到影響。

　　無論對地方政府而言，還是對股權(quán)投資基金而言，253號通知文件本身和出臺背景都是值得深思的問題!