我們在周一的《科創(chuàng)板第二類限制性股票應(yīng)該如何繳納個人所得稅——股權(quán)激勵的個稅政策適用不能“望文生義”》留了一個討論題，就是對于第二類限制性股票，如果有額外設(shè)置了禁售期，是否會影響個人所得稅政策適用的判定。

　　案例：

　　某科創(chuàng)板上市公司授予核心技術(shù)人員第二類限制性股票，2年后滿足行權(quán)條件，核心技術(shù)人員可以按5元/股的價(jià)格買入500萬股上市公司股票。激勵對象可以選擇購買，也可以放棄認(rèn)購。不同于財(cái)政部會計(jì)司的案例的情況是，這些核心技術(shù)人員按照5元/股的價(jià)格買***票后，該上市公司仍然設(shè)立了2年的禁售期，禁售期過后，這些核心技術(shù)人員才能賣出股票。但是，在這個禁售期中，上市公司不設(shè)額外考核條件，也無權(quán)再回購核心技術(shù)人員的股票。對于案例中的第二類限制性股票，應(yīng)界定為股票期權(quán)還是限制性股票計(jì)算個稅?

　　從我們“財(cái)稅星空”最終的統(tǒng)計(jì)來看，大家對這個問題的爭議還是很大的，63%的人認(rèn)為，對于第二類限制性股票，在個人實(shí)際買***票后，上市公司再設(shè)定的禁售期由于沒有業(yè)績考核條件，也無回購條款的規(guī)定，因此這個禁售條款不影響他性質(zhì)的判斷，仍應(yīng)該認(rèn)定為股票期權(quán)。但也有36%的人認(rèn)為，既然設(shè)定了禁售期，就應(yīng)該認(rèn)定為限制性股票。

　　實(shí)際上，這個就涉及到一個很重要的問題，就是上市公司在股權(quán)激勵計(jì)劃中設(shè)定的各類“禁售條款約定”，是否會改變對于股權(quán)激勵個人所得稅政策適用的劃分。我們要從個人所得稅的基本原理和各類“禁售條款約定”的差別來看。

　　從個人所得稅的基本原理來看，我們要從如下幾個層面來看股權(quán)激勵個人所得稅問題：

　　1、《個人所得稅法實(shí)施條例》第八條明確規(guī)定，所得的形式包括貨幣、實(shí)物、有價(jià)證券和其他經(jīng)濟(jì)利益;

　　2、正是基于第1點(diǎn)的規(guī)定，我們對于股權(quán)激勵個人所得稅的征稅時(shí)點(diǎn)是只要激勵對象取得了股票的完全所有權(quán)，上市公司不能再收回了，實(shí)際上在這個時(shí)點(diǎn)，激勵對象就取得了所得(只不過所得的形式為有價(jià)證券)，我們在這個時(shí)點(diǎn)就應(yīng)該征收個人所得稅。

　　3、我們不可能等到激勵對象把股票實(shí)際賣掉取得現(xiàn)金環(huán)節(jié)再征收個人所得稅。因?yàn)?，這里涉及兩個時(shí)點(diǎn)，所得的形式也變化了。在激勵對象實(shí)際取得股票的完整權(quán)利時(shí)，他取得的所得屬于“工資、薪金所得”，應(yīng)該按照“工資、薪金所得”特殊算法繳納個人所得稅;在激勵對象行權(quán)取得股票完整權(quán)利后，他實(shí)際再賣股票環(huán)節(jié)，取得的所得屬于“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”，而我們目前對于轉(zhuǎn)讓A股上市公司股票的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得是暫免征收個人所得稅的。

　　因此，個人所得稅對于股權(quán)激勵的征稅時(shí)點(diǎn)并不是籠統(tǒng)的看“禁售期”，應(yīng)該是要去判定個人在哪個時(shí)點(diǎn)實(shí)際取得了股票的完整權(quán)利，上市公司不能再取消了，此時(shí)就應(yīng)該去征稅。因此，我們對于上市公司在股權(quán)激勵計(jì)劃中設(shè)定的“禁售條款約定”應(yīng)該做一個“二元法”的劃分：

　　1、靠前類禁售期約定：如果在這個禁售期內(nèi)，上市公司設(shè)定了各種市場或非市場的考核條件，如果被激勵對象不達(dá)標(biāo)，上市公司是可以收回激勵計(jì)劃的。那這種禁售期就屬于我們判定個人所得稅納稅義務(wù)發(fā)生的重要條件，我們要等到禁售期結(jié)束，激勵對象實(shí)際取得股票的完整權(quán)利，上市公司已經(jīng)不能再收回時(shí)才確認(rèn)為個人所得稅納稅義務(wù)發(fā)生時(shí)間，在此時(shí)才繳納個人所得稅。從而這個約定影響我們對于股票期權(quán)還是限制性股票的判斷;

　　2、第二類禁售期約定：如果這個禁售期的設(shè)定實(shí)際上是為了實(shí)現(xiàn)激勵對象和公司長期利益的捆綁，不要股權(quán)激勵一行權(quán)了就立刻變現(xiàn)跳槽，或者是交易所本身就設(shè)定了對于高管股票減持有額外的禁售期。這種禁售期，上市公司不設(shè)定額外業(yè)績考核標(biāo)準(zhǔn)，上市公司也不能再收回股票，此時(shí)個人已經(jīng)實(shí)際承擔(dān)了股票價(jià)格波動的風(fēng)險(xiǎn)。我們認(rèn)為這種禁售期應(yīng)該不影響股權(quán)激勵個人所得稅政策適用的判定。個人所得稅納稅義務(wù)發(fā)生時(shí)間也不應(yīng)該延伸到第二種禁售期結(jié)束。

　　因此，對于我們案例中的情況，這些核心技術(shù)人員按照5元/股的價(jià)格買***票后，該上市公司仍然設(shè)立了2年的禁售期，禁售期過后，這些核心技術(shù)人員才能賣出股票。但是，在這個禁售期中，上市公司不設(shè)額外考核條件，也無權(quán)再回購核心技術(shù)人員的股票。這個案例中的禁售期就屬于我們這里的第二類禁售期約定，這些核心技術(shù)人員在行權(quán)買***票后就應(yīng)該繳納個人所得稅，不能等到2年禁售期后再去納稅。所以，我們案例中的第二類限制性股票實(shí)質(zhì)還是股票期權(quán)，而不是限制性股票。

　　實(shí)際上，對于股票期權(quán)也是一樣。假設(shè)某上市公司設(shè)定了一個股權(quán)激勵計(jì)劃，授予某高管10萬股股票期權(quán)，行權(quán)價(jià)格為10元/股，2年后符合激勵計(jì)劃行權(quán)條件可以行權(quán)。2年后，該高管實(shí)際行權(quán)按照10元/股的價(jià)格買入了股票。但是，根據(jù)上交所針對高管股票減持的相關(guān)規(guī)定，高管行權(quán)取得的這部分股票也不能立刻賣出，還存在額外的禁售期。

　　這種禁售期實(shí)際上就屬于第二類禁售期，高管在行權(quán)買***票后，實(shí)際就取得了股票完整的所有權(quán)，上市公司已經(jīng)不能收回了，他在這個時(shí)點(diǎn)就應(yīng)該按照股票期權(quán)的類型繳納個人所得稅。

　　但是，他取得股票的完整權(quán)利后，能否賣還受到***、交易所具體規(guī)則的影響。但這個禁售期內(nèi)他雖然不能賣，但他已經(jīng)實(shí)際承擔(dān)起持有股票的上漲和下跌的風(fēng)險(xiǎn)了。(如果是股票期權(quán)，他在行權(quán)前實(shí)際有下跌保護(hù)條款)。因此，這屬于我們說的第二類禁售期約定，他不影響我們個人所得稅的判定。

　　因此，我們認(rèn)為，對于股權(quán)激勵方案中的禁售期約定應(yīng)該這樣判斷較為合理：

　　1、靠前類禁售期，上市公司有收回激勵方案的權(quán)利，這種禁售期約定影響股權(quán)激勵個人所得稅適用類型的判斷和納稅義務(wù)發(fā)生時(shí)間的判斷;

　　2、第二類禁售期，上市公司已無收回激勵方案的權(quán)利，激勵對象實(shí)際承擔(dān)了股票上漲下跌的完全風(fēng)險(xiǎn)，這一類禁售期不影響個人所得稅政策的適用和納稅義務(wù)發(fā)生時(shí)間的判斷。對于第二類禁售期的在個人所得稅影響的考慮，主要是《財(cái)政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于完善股權(quán)激勵和技術(shù)***有關(guān)所得稅政策的通知》(財(cái)稅〔2016〕101號)第二條靠前款的規(guī)定：上市公司授予個人的股票期權(quán)、限制性股票和股權(quán)獎勵，經(jīng)向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)備案，個人可自股票期權(quán)行權(quán)、限制性股票解禁或取得股權(quán)獎勵之日起，在不超過12個月的期限內(nèi)繳納個人所得稅。換句話說，考慮到第二類禁售期的存在，我們給予的應(yīng)該是遞延納稅的個人所得稅待遇的考量。

　　重要提醒：

　　我們也提醒上市公司，在股權(quán)激勵計(jì)劃中設(shè)定第二類禁售期條款時(shí)也不能太任性，完全不考慮個人所得稅的規(guī)定，然后又矯情地認(rèn)為國家沒有考慮納稅能力。

　　既然稅收政策對于股權(quán)激勵的納稅義務(wù)發(fā)生時(shí)間已有約定，也在101號文中給予了股票期權(quán)、限制性股票12個月遞延納稅的待遇，你在設(shè)定第二類禁售期時(shí)，就要考慮激勵對象行權(quán)后需要賣一部分股票納稅的需求，此時(shí)你要在方案中設(shè)定一定比例的股票立刻可售，剩余再鎖定。你不能完全就考慮自己公司的需求，把全部行權(quán)股票設(shè)定第二類禁售期，激勵對象此時(shí)沒有納稅能力，你要由法定扣繳，從而又來抱怨財(cái)稅部門政策沒考慮你的實(shí)際情況。